ITC调查报告：美国市值最高的五大科技公司过去10年共有91宗大型专利收购

作者：吴征

9月15日，美国联邦贸易委员会FTC召开的一次公开委员会会议上，FTC的工作人员介绍了其对大型科技平台收购的调查结果。

这项调查包括了美国市值最高的五家科技巨头：Apphabet/Google、Amazon、Apple、Facebook和Microsoft。

在2020年2月该调查启动时，FTC向五大科技公司发布特别命令，要求他们根据Hart-Scott-Rodino(HSR)法案，提供在2010年1月1日到2019年12月31日期间完成交易的条款、范围、结构和目的的信息和文件。

FTC称该命令将有助于其加深对大型科技公司收购活动的理解，包括这些公司如何向联邦反垄断机构报告交易，以及大型科技公司是否正对新兴或潜在竞争对手进行潜在的反竞争收购，这些收购低于HSR申报门槛，因此不需要向反垄断机构报告。

按照“HSR法案”，FTC和司法部（DOJ）审查了大多数影响美国商业的拟议交易，这些交易的价值超过了规定的限额，两家机构都可以采取法律行动，阻止“任何商业领域”的交易，因为他们认为这些会“减少竞争，或者倾向于制造垄断”。

新任FTC主席莉娜·M·可汗（Lina M. Khan）表示：“尽管欧盟委员会的执法行动已经侧重于数字平台如何才能从竞争中脱颖而出，但这项研究凸显了他们收购战略的系统性。”、“它抓住了这些公司投入大量资源收购初创企业、专利组合和整个技术人员团队的程度，以及它们如何能够在很大程度上超出我们的权限”。

这项调查的重点是价值100万美元以上的616笔交易（不包括外包和专利收购），调查结果主要是：

在616项交易中，94项超过了交易阈值的HSR大小。(虽然必须报告大多数超过规模门槛的交易，但在某些情况下，如果符合某些其他标准或适用法定或规章豁免，缔约方可能不需要提交文件)。

在36%的交易中，收购者承担了一定数额的债务或负债。如果将这些债务和负债加到目标的购买价格中，就会使三笔交易的购买额超过交易门槛的HSR规模。也就是说，在已经超过事务阈值的HSR大小的94个事务中，还会增加三个事务。

超过79%的交易使用对创始人和关键员工的递延或或有报酬，五位受访者之间的差异相对较小。价值较高的交易更有可能使用递延或或有补偿。在所报告的交易中，在完成交易时，另外9笔交易将超过交易门槛的HSR大小(即，除了已经超过HSR交易阈值的94笔交易外)，在购买价格中加上递延或或有补偿。

超过75%的交易包括被收购实体的创始人和关键员工的竞业条款，而在五名受访者中，有竞业禁止条款的交易比例几乎没有变化。价值较高的交易更有可能使用竞业禁止条款。

在五个交易规模范围内，每一笔交易的数量--从100万美元到500万美元不等，最后在5000万美元之间，HART-Scott-Rodino交易规模门槛--波动不定，但在2010至2019年期间总体呈上升趋势。在616宗交易中，65%在100万至2500万美元之间。

资产和控制交易，包括投票安全控制和非公司利益控制交易，是每个交易范围中最常见的交易。超过500万美元的交易，大部分是控制交易。此外，更高价值的交易更有可能是控制收购。

每个交易范围内的大多数交易都是针对国内公司的，在每个交易范围内收购的实体中大约有三分之二是国内公司。

在有目标公司年龄的交易中，至少有39.3%涉及到完成交易时不到五年的公司。

在被调查者提供目标公司全职非销售员工人数的交易中，一半以上的交易数量介于1到10之间，员工数量与交易规模呈正相关。

五个答复国的每个日历年的交易总数从每个日历年最低的43次(2012年)到最高的79次(2014年)不等，2015-2019年(63至74次交易)仍相对高于2010-2013年(43次至63次)。

虽然调查中对五大公司的专利收购行为进行了分析，但是总体篇幅并不多，而且专利收购样本在本次调查中的数据统计中基本是被排除总数据分析之外的。

专利收购作为调查一部分

调查显示：五大公司对过去十年间涉及的非HSR报告总计有819笔，每家大概164起。专利收购有91起，平均每家18.2起。

但值得注意的是，这819笔交易的专利收购行为统计中，并未包括交易金额低于250万美元的专利收购。

这里的专利收购是指购买一项或多项未被定义为另一类收购的专利。（Patent acquisition is the purchase of one or more patents that is not otherwise defined as another category of acquisition）

专利收购数量

整体来看，专利收购大概占总收购的11%。

专利收购占总量

此次FTC在新任主席莉娜·M·可汗的带领下，发布这一报告，意味着美国对高科技巨头的反垄断开刀已经箭在弦上。

与此同时，FTC针对过去特朗普政府时期，DOJ和FTC在有关标准必要专利SEP问题上曾经出现的分歧，恐怕会进一步进行纠正，尤其是滥用知识产权的行为，在拜登新政府下，会以一种怎样的形势改变全球SEP的竞争格局，拭目以待。