VIE结构下的期权探析

对于期权，大家对他或许是既期待又怀疑，一方面，阿里等大牌公司上市后，大量握有期权的员工都成了百万富翁，千万富翁。另一方面，上市后有些公司的期权价值被稀释，不如BAT年终奖；CTO中途离职，期权难以套现的事也时有发生；还有许多创业公司倒在半路上，员工降薪或花钱获得的期权最后形同废纸，这更是使期权背上了“虚假空”，画饼工具的不良名声。作为互联网公司的程序员，多多少少都听说乃至接触过这类事情。那么，期权究竟是什么呢，VIE结构下的期权又有什么风险呢，我们该以何种态度看待期权呢？

期权

期权，顾名思义，就是可期待实现的股权，它是公司分给高管和核心员工用以作股权激励的，它也可以说是从股权中衍生而来的，股权可分为以下几种：

• 工商股权：工商注册里查得到股东名字的股权
• 股份期权：工商股权人为分为几千上亿份，取出一部分分给员工，享受投票权、决策权、分红权。如果是上市公司下的，就称为股票期权，它在二级市场上发行，上市公司和员工间进行书面约定，可以在指定日期以约定价格认购取得公司发行的股票期权，行权期满后，按照约定，员工可以将股票期权变成自己拥有的股票，按一定规则卖出套现，这一般需要分期实现。
• 虚拟股权：如华为就是采用这种模式，也是将工商股权人为分成很多份，但和股份期权不同的是只有分红权。

从以上定义中可知，期权主要是指股份期权和虚拟股权。

期权池

期权池就是股权池，公司创始人一般会将工商股权预留一部分(一般在10%-20%)，以一定形式持有，以作股权激励。其持有形式有以下三种：

1、公司创始人代持，将预留部分的股权记在创始人名下，至于股权转让前这部分分红如何处置，后续如何转让等，需要在内部签订一个规范的股权代持协议，进行权利义务约定。

2、持股平台

公司可以成立一个有限合伙企业，将预留部分股权转让给它，通过它持有股权，在公司发展过程中，逐步将预留股权给到激励对象。有限合伙企业作为持股平台有如下优势：增资或转股后，虽然创始人的股份稀释了，但他作为普通合伙人，依旧拥有决策权，投票权，而作为有限合伙人的期权员工基本只有所有权和分红权，这保证了对公司的控制权，另外就是有限合伙企业不交企业所得税 。

3、工会代持

员工持股方式

有两种方式，一种是通过员工与公司、代持方签订协议的方式，分享股份红利；一种是通过股权转让形式，获得股权。不过许多情况下出于降低工商注册、变更管理成本的目的，只是通过员工和代持方签订协议的方式授予的，员工的股份权利受限于协议本身的内容，比如员工离职，期权回购价格该如何计算呢。即使员工获得是真正的工商股权（这种情况一般很少），其权益也未必能得到保障。要理解这一点，就涉及到中国互联网公司海外上市的经典模式：VIE结构。

VIE模式

VIE模式其实是打了一个政策擦边球，主要目的是为了规避法律风险，国家有一个外商投资产业指导目录：有些行业是禁止外商投资或者控股，如一些互联网公司需要ICP牌照或者其他许可证，限制外商准入。而公司恰恰需要外商的投资，赴美上市。这该怎么办呢？这时候VIE模式就应运而生。

新浪首创了该模式，其大致操作流程如下：

境内公司A具备符合业务经营资格，境外的上市的公司B是一家外资公司（一般在开曼群岛或维京群岛,其股东有外商，有境内创始人，另外还有期权池，他们都在公司股东结构中)。 A、B存在协议控制关系。B一般会在中国香港设立一家全资子公司C)(避税用)，C会在境内设立一家外商独资企业WFOE，WFOE和境内公司A签订一系列的协议，使得WFOE对境内持牌公司A取得了100%的控制， 就像根根血管一样，让A取得所有收入都输入到WFOE，这样A就纳入了开曼公司B的麾下，实现财务合并。这其实就是一个利益输送的过程。

那么WFOE具体通过哪些协议实现对境内公司100%的控制呢？

1、独家服务协议，A所有的技术支持和服务由WFOE独家提供。

2、业务经营协议，因为WFOE提供了独家服务，A全部收入作为该服务的费用。

3、股权认购选择权协议，WFOE若要购买A的股权，代持人的股东必须将股权按照WFOE规定的价格卖给WFOE，价格一般比较低，如果不卖，就将股权质押给它（提前签订股权质押协议）。

4、借款协议，A的代持人的资金都是向WFOE借的，A如果不能还款，就必须以股权补偿。代持人在公司没有投票权，完全委托给WRFOE。另外可能还要签署代持人配偶同意函

这样，境内公司的每一分利益，每一寸权利都输送到WFOE，A的股东的股份所有权无法取得对应的收益权，形同虚设。这样，境内的财务可以和境外上市B进行合并计算了。

那么，这么一番折腾后，普通员工的期权是否会存在境外上市公司的期权池中呢？由于37号文的规定，境内投资者持有境外特殊目的公司的股权期权，必须到外管局登记。这笔不低的登记费用更是降低了可操作性。因此，普通员工的期权并不在境外上市公司的期权池中，也并未真正持有境外上市公司的期权。期权的行权价值完全取决于公司的估值和创始人、投资人对员工利益的重视程度。

也许，持有期权更像是一种投资，你投入的是更多的心血和汗水，或许还有一部分金钱和更好的职业发展机会，但也要承担未来公司估值不佳、创始人轻视员工利益的风险，这你心里都要有个底。

有时候，不是生活欺骗了你，而是你看错了生活。一切都要靠自己去把握，外部条件不佳的情况下更是如此。

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